1第 4 章 宪法渊源与宪法规范新祥旭咨询电话：17521023199（同微信）第一节 宪法渊源考点 1.宪法渊源释义 （2008 年真题） 【名词解释】宪法渊源即宪法法源，是指那些具有宪法的效力、作用和意义的表现形式，因此宪法渊源亦称为宪法的形式，它侧重从宪法的外在的形式意义把握宪法的各种表现形式。考点 2.宪法渊源的主要形式 （2009、2010、2014 年） 【名词解释、简答】从当代各国的宪法表现、宪法实践以及中外宪法学家的著作来看，宪法渊源主要有以下种类和形式：宪法典和宪法修正案。宪法性法律，指具有涉宪内容或反映宪政精神的基本法律，亦即由普通司法机关制定的法律，内容是与国家基本社会制度、政治制度、公民的基本权利与基本义务、国家结构和国家标志有直接关系的法律。宪法性文件，是指非立法机关制定，虽不具备法律制定条件和程序，但能起到宪法性法律作用的政治性文件。宪法惯例，亦称宪法习惯，是指在国家政治中长期形成的并得到国家认可的、与宪法具有同等效力的习惯或传统。宪法判例，是指宪法条文无明文规定，由司法机关在审判实践中逐渐形成的，并经国家认可，具有同等宪法效力的判例。宪法解释，是指宪法解释机关依据宪法精神对宪法规范的内容、含义和界限所作的说明。紧急法令，是指国家元首或行政机关为了应对紧急状况而发布的命令，紧急状况主要有地震、火山爆发、海啸、瘟疫、战争、暴乱和恐怖袭击等事件。国际条约、国际惯例和协议。国际条约是国际法主体就权利义务关系缔结的一种书面协议；国际惯例是国际法重要渊源，涉及宪法内容的国家管理能否成为宪法渊源也取决于参加与确认。作为宪法渊源的协议一般指联邦制国家中处理联邦中央与其成员国之间权利义务新祥旭咨询电话：17521023199（同微信）关系的协议，因此各成员国关于组成联邦国家的协议理应成为宪法的重要渊源。考点 3.英国、美国、法国的宪法渊源 （14 年法学专业考题） 【简答】英国英国至今没有一部系统、完整的宪法，其宪法渊源主要有：第一，成文的宪法性法律。英国历史上出现过许多宪法性法律，从多方面对国家基本政治制度、社会制度和臣民的权利进行了规定，其中较为重要的有：1215 年自由大宪章 、1679 年人身 保护法 、1689 年权利法案等。第二，宪法惯例。在英国宪法中，宪法惯例占了相当大的比重，很多重要的宪法原则和制度，比如英王虚位制度、英王统而不治和超越党派的性质、内阁的产生和活动原则等都是宪法惯例，在英国政治生活中发挥着巨大的作用。第三，宪法判例。英国是判例法国家，法官在审理涉及公民的权利和国家权力规范行使的案件时，所形成的判例原则也是宪法的有机组成部分。例如，正当程序原则、公民的各项自由权利、法官的免权等就是通过法院判决而形成的宪法判例，现已成为重要的宪法渊源。美国美国是世界上第一个制定成文宪法的国家，其 1787 年制定的联邦宪法的历史渊源可以追溯至 1620 年的五月花号公约 。1776 年的独立宣言和 1777 年的邦联条例是构成1787 年宪法的重要基础，也是重要的历史渊源。第一，1787 年宪法。1787 年联邦宪法由序言和 7 条本文组成。第二，宪法修正案。美国宪法第 5 条规定了宪法修正案提出和通过的程序，因此，美国宪法修正案是唯一正式改变宪法的形式。迄今为止，美国国会只通过 28 条宪法修正案，目前生效的有 27 条。其中最为重要的是 1788 年召开的第一届国会通过的第 1 条至第 10 条修正案，于 1791 年生效，一般称为“权利法案” 。第三，若干宪法惯例和宪法判例。美国的两党制、国会开会允许旁听、由司法机关进行违宪审查 等都属于宪法惯例。至于宪法判例，在美国就更多了。新祥旭咨询电话：17521023199（同微信）法国法国是欧洲历史上第一个制定成文宪法的国家，也是颁布过多部宪法的国家，在近 200多年的时间里，颁布的宪法、宪法性法律和宪法性文件主要有：人权宣言以及 14 部宪法和数部宪法修正案等。第一，宪法典。1791 年法国制定了第一部宪法，对法国后来的宪法和其他国家的宪法有一定影响。现行宪法是 1958 年制定的，由序言及 15 章内容组成，共计 92 条。第二，宪法修正案。1958 年以来对现行宪法进行了六次修改，除了对总统选举制度作了重大的修改外，并无其他实质性的修改。考点 4.我国宪法的渊源（2012 年、2014 年真题） 【简答】现阶段我国宪法渊源主要包括以下几种：第一，宪法典。新中国成立以来，我国共颁布了四部宪法：1954 年 9 月 20 曰，中华人民共和国 第一届全国人民代表大会第一次会议，通过了我国第一部社会主义宪法，标志着我国社会主义性质的 成文宪法典的正式产生。之后，又先后颁布了 1975 年宪法、1978 年宪法和 1982 年宪法，1982 年宪 法是我国现行宪法。这部宪法典是我国最重要的宪法渊源，规定了国家社会制度、政治制度、公民权利、国家机构和国家标志等内容，分为 4 章、共 138 条。第二，宪法修正案是我国宪法渊源的重要组成部分。到目前为止对我国现行宪法进行了四次修改，即 1988 年修宪、1993 年修宪、1999 年修宪和 2004 年修宪，这四次修宪共通过了31 条宪法修正案。第三，宪法性法律。在我国，宪法性法律：主要是指为实施宪法而由全国人民代表大会及常务委员会制定的同宪法相关的普通法律，是为宪法实施服务的。我国宪法性法律很多，内容主要涉及和包括以下方面：选举制度方面、国家机关组织制度方面、人权保障方面、处理香港和澳门事务方面、国家标志方面及国家主权方面的法律。新祥旭咨询电话：17521023199（同微信）第四，我国的宪法惯例很少，但仍是我国宪法的渊源之一。我国主要的宪法惯例有：每年 3 月份召开“两会”：中华人民共和国中央军事委员会主席，习惯上由中国共产党中央军事委员会主席兼任；全国人民代表大会主席团公布宪法的惯例等。这些宪法惯例对完善我国宪政制度、宪法正确实施起到了重要作用。第五，从宪法解释的实践来看，我国的宪法解释并不多，其作用远未发挥出来。尽管宪法解释在我国宪政实践中并不多见，但宪法解释仍为我国宪法的渊源之一。第六，国际条约和国际习惯。新中国成立之后，我国先后参与签订和认可的国际条约很多。我国参与并认可了经济、社会、文化权利国际公约和公民权利和政治权利国际公约两个著名的人权公约。如果全国人大批准实施，其理应成为我国宪法的渊源之一，其他关于人权等问题的国际公约和惯例也应是我国宪法的一种渊源。【扩展】试述我国的宪法渊源。我国主要以成文宪法为主，但总体形式比较单调，主要通过宪法修改来弥补宪法适应性，但成本太高，周期太长，对急剧变化的情况难以调整。近年来对违宪审查和宪法诉讼的讨论，可能会丰富我国的宪法渊源。宪法典。四章 138 条。新中国成立以来共颁布了四部宪法，1954 年是第一步社会主义宪法，接着 1975 年 1978 年 1982 年宪法颁布，最新的是 1982 年宪法。宪法修正案。88、93、99、04 四次，一共 31 条。宪法性法律。 人大组织法 、 选举法 、 “特区基本法”等。宪法惯例。主要有：每年 3 月份召开“两会” ；国家军委主席习惯上由党中央军委主席兼任；全国人大主席团公布宪法的惯例等。宪法解释。 关于国籍法在香港实施的几个问题的解释等。国际条约和国际习惯。 联合国宪章 。 经济、社会、文化权利国际公约 、 公民权利和政治权利国际公约 ，如果人大批准实施，也应成为我国宪法渊源之一。新祥旭咨询电话：17521023199（同微信）紧急状态法令。我国宪法对紧急状态进行了规定，如果符合条件，所颁布的法令也应成为我国宪法渊源之一。新祥旭考研辅导咨询热线：17521023199（同微信）